Что пошло не так с проектом the DAO?

2017 год стал свидетелем многочисленных эмиссий токенов (также известных как первичное размещение монет, первичное предложение монет или ICO) с целью привлечения капитала стартапами и другими интернет-компаниями.

Согласно данным New York Times, к концу октября в результате таких эмиссий было получено  более чем $3,2 миллиарда долларов , что превышает показатели 2016 года на 3000%.

За этими событиями последовал отчет Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC), который всколыхнул всю ICO-общественность. В июле 2017 года, Комиссия SEC опубликовала доклад в отношении DAO-токенов — виртуальных токенов, которые были созданы и предложены для продажи децентрализованной автономной организацией The DAO.

В своем отчете Комиссия SEC заявила, что DAO-токены представляют собой ценные бумаги, и, в связи с этим, должны быть зарегистрированы до момента размещения публичного предложения или продажи. Необходимо отметить, что регистрация в Комиссии SEC представляет собой достаточно трудоемкий и длительный процесс.

Отчет SEC продемонстрировал, насколько значимым является соответствующее юридическое планирование при разработке новых токенов.

Краткая история проекта The DAO

Децентрализованные автономные организации, по сути, являются компаниями, руководство которыми осуществляется через блокчейн. Данная концепция была разработана техническим директором немецкой блокчейн-компании Slock.it. Концепция была описана в информационном буклете компании (white paper), выложенном на ее веб-сайте.

The DAO стала первым подтверждением концепции инвестиционного венчурного фонда в виде децентрализованной автономной организации.

Целью данного фонда является получение прибыли благодаря финансированию проектов, которые выбираются и курируются так называемыми DAO-кураторами. Кандидатуры кураторов предлагаются компанией Slock.it и утверждаются в результате голосования среди тех, кто приобрел DAO-токены.

На момент запуска платформы the DAO, проект собрал 12 миллионов эфиров (единицы криптовалюты в блокчейн-системе Ethereum) в результате продажи DAO-токенов инвесторам. На тот момент, данная сумма составляла в эквиваленте примерно $150 миллионов долларов.

При этом, код проекта The DAO, который был использован в блокчейне Ethereum для обеспечения возможности покупки DAO-токенов, имел уязвимость, что позволило хакеру вывести треть средств, привлеченных The DAO незадолго после запуска.

К счастью, обновление блокчейна Ethereum позволило вернуть все средства в эфирах инвесторам, включая украденную сумму. Однако ущерб проекту The DAO уже был нанесен.

Почему DAO-токены были приравнены к ценным бумагам?

В своем отчете, комиссия SEC использовала судебный прецедент в деле компании Howey для присвоения DAO-токенам статуса ценных бумаг.

Так называемый тест Howey, является перечнем критериев, перечисленных в деле, рассмотренном Верховным Судом США в 1946 году. Данные критерии остаются основополагающими при определении статуса токенов в качестве ценных бумаг.

В отчете Комиссии SEC перечисляются четыре критерия, упомянутые в деле компании Howey, как описано ниже.

• Присутствие инвестиции денежных средств: Оплата приобретения DAO-токенов осуществляется в эфирах. Поскольку криптовалюта эфир (или эфириум) представляет собой определенную ценность, Комиссия SEC сделала вывод о присутствии первого признака из теста Howey.
• Наличие предприятия с долевым участием инвесторов: Комиссия SEC лишь вскользь рассмотрела вопрос о долевом участии, применяя более широкий подход чем федеральные суды, а именно: наличие горизонтальных связей между инвесторами. Данный критерий выполняется при  объединении средств инвесторов, что и произошло в случае проекта The DAO.
• Ожидание получения прибыли: Платформа The DAO была создана для получения прибыли. Инвесторы выбирают проекты, которые получают финансирование от платформы The DAO, с помощью голосования в расчете на получение прибыли от таких инвестиций.
• Получение прибыли преимущественно в связи с деятельностью третьих лиц: Комиссия SEC обратила внимание на два принципиальные аспекта DAO-токенов. Во-первых, управление платформой и выбор проектов для инвестирования, в основном, осуществляются компанией Slock.it, а также кураторами, кандидатуры которых также определяются компанией Slock.it. Во-вторых, возможности инвесторов повлиять на деятельность платформы с помощью голосования ограничены в связи доминирующей ролью компании Slock.it. Кроме того, зарегистрированным под псевдонимами, удаленным друг от друга инвесторам, очень сложно сформировать эффективное большинство для голосования.

Выводы: Какие уроки могут извлечь другие стартапы из опыта платформы The DAO?

Отчет Комиссии SEC дает ценное представление о влиянии федерального законодательства о ценных бумагах на запуск виртуальных токенов.

Основным постулатом является то, что  токены могут рассматриваться в качестве ценных бумаг и должны соответствовать требованиям действующего законодательства. В связи с этим, наиболее важным выводом для стартапов из отчета Комиссии SEC является следующее:

• Необходимость избегать классификации токенов в качестве ценных бумаг: Хотя проекту The DAO удалось избежать судебного иска, отсутствие регистрации ценных бумаг до момента продажи в Соединенных Штатах служит основанием для уголовной и гражданской ответственности. В связи с тем, что такая регистрация является трудоемким и дорогостоящим процессом, оптимальная стратегия заключается в структурировании токенов и ICO таким образом, чтобы они не подпадали под определение ценных бумаг.
• Важность информационных материалов (white paper): При изучении DAO-токенов, Комиссия SEC использовала данные, изложенные в информационном буклете (white paper) и других маркетинговых материалах платформы The DAO. В связи с этим, подготовка информационного буклета, контента для веб-сайта, а также создание других подобных материалов должны осуществляться с участием квалифицированных юристов в области ценных бумаг.