«Подводные камни» при проведении ICO в США

Первичное размещение монет (ICO), также известное как событие генерации токенов (token generation event), представляет собой инновационный метод привлечения капитала как для блокчейн-стартапов, так и для опытных разработчиков. Сайт Coindesk.com упоминает о проведении более чем 150  ICO только за 2017 год.

Но, несмотря на энтузиазм девелоперов и интернет-сообщества в отношении роста популярности ICO,  такие предложения токенов содержат серьезные юридические подводные камни, которые необходимо учитывать.

Данная статья содержит описание трех таких аспектов, а именно:

• классификации токенов в качестве ценных бумаг
• рисков возникновения обязательств в связи с формулировками в информационных материалах (white papers)
• налоговой составляющей, которая может существенно повлиять на прибыльность проекта

1. Продуктовые (utility) токены могут считаться ценными бумагами

Виртуальные токены могут быть классифицированы как токены-акции (security tokens) и продуктовые токены (utility tokens). Токены-акции имеют характеристики, схожие с характеристиками традиционных ценных бумаг, предоставляя держателям право голоса и право на получение дивидендов. В противоположность этому, продуктовые токены напоминают купоны, которые могут быть обменены на товары или услуги.

Большинство разработчиков согласились с тем, что токены-акции являются ценными бумагами согласно действующему законодательству США. При этом многие ошибочно полагают, что продуктовые токены, по определению, не являются ценными бумагами. В реальности ситуация гораздо сложнее, так как и токены-акции и продуктовые токены могут быть ценными бумагами.

В общем случае токены классифицируются в качестве ценных бумаг при наличии четырех признаков, перечисленных в тесте Howey:

• присутствие инвестиции денежных средств
• наличие предприятия с долевым участием инвестора
• ожидание получения прибыли от деятельности такого предприятия
• получение прибыли преимущественно в связи с предпринимательской или управленческой деятельностью третьих лиц

Во избежание классификации токенов в качестве ценных бумаг, разработчикам необходимо исключить по крайней мере один из вышеперечисленных признаков. Этого можно достичь следующими способами:

    -Осуществляя продажу токенов только после завершения разработки платформы, которая будет использовать такие токены. Если продуктовые токены запускаются в день продажи, то любая ожидаемая прибыль может быть приписана различным рыночным факторам, исключая предпринимательскую или управленческую деятельность третьих лиц.

    -Предоставляя пользователям управленческий или предпринимательский контроль над инвестициями. Если владельцы токенов могут в той или иной степени влиять на коммерческие результаты проекта, то в таком случае критерий о «получении прибыли в связи с деятельностью третьих лиц» теста Howey не выполняется.

2. Риски возникновения обязательств в связи с формулировками в информационных материалах (white papers)

Информационные материалы (white papers), публикуемые разработчиками токенов, являются неотъемлемым элементом ICO. В большинстве случаев, информационные материалы содержат информацию о разработчике, описание токена и процесса его создания, а также включают условия приобретения или условия отказа от ответственности.

Информационные материалы могут быть причиной для возникновения обязательств в следующих случаях:

    -Информационные материалы и тест Howey. Суды и регуляторы используют данные из информационных материалов в процессе классификации токена при проверке наличия признаков ценных бумаг. Например, Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) классифицировала DAO-токены в качестве ценных бумаг на основании данных в информационных материалах проекта.

    -Определение необходимого и достаточного количества описаний и случаев отказа от ответственности. Определение объема данных для описания токена и случаев отказа от ответственности требует сбалансированного подхода. При предоставлении слишком подробных данных, информационные материалы получат признаки меморандума о публичном размещении. В этом случае регуляторы могут классифицировать токены в качестве ценных бумаг, хотя в действительности токены могут и не иметь соответствующих характеристик. С другой стороны, если токен является видом ценных бумаг, отсутствие определенных описаний или случаев отказа от ответственности может противоречить законодательству.

  -Законы о защите прав потребителей. Информационные материалы являются видом рекламы и должны соответствовать федеральным нормам и законам штатов, запрещающим ложную рекламу, мошеннические действия либо введение в заблуждение. Невыполнение этих требований может служить основанием для возникновения гражданской ответственности с суммой компенсации, превышающей фактический ущерб в несколько раз, судебными издержками и расходами на услуги адвокатов.

3. Незапланированные налоговые обязательства могут повлиять на прибыльность проекта

 В 2014 году, Федеральная налоговая служба (IRS) предоставила разъяснение, согласно которому транзакции с использованием виртуальных токенов облагаются налогами на тех же основаниях, что и транзакции с использованием других видов активов. Для разработчиков виртуальных токенов это означает, что любые средства, привлеченные в результате ICO, будут рассматриваться в качестве налогооблагаемого дохода.

При отсутствии надлежащего планирования,  налоговые обязательства, которые возникают при ICO, могут ограничить возможности для запуска токенов или развития платформы, на которой такие токены будут использоваться. Учет требований налогового законодательства в отношении ICO и эффективное налоговое планирование позволяют существенно уменьшить возникающую налоговую нагрузку.

Выводы

Первичное размещение монет (ICO) представляет собой инновационный и перспективный метод привлечения капитала для блокчейн-стартапов. При этом, для неопытных разработчиков данный метод сопряжен с существенными юридическими рисками.

Во избежание «подводных камней» при проведении ICO,  разработчикам рекомендуется обратиться за соответствующим юридическим сопровождением к опытным блокчейн-юристам. Квалифицированная юридическая помощь необходима на всех этапах, включая классификацию токенов в качестве ценных бумаг, подготовку информационных материалов с учетом требований норм о защите прав потребителей, а также анализ налогообложения.

За консультацией по вопросам минимизации юридических рисков при проведении ICO, обращайтесь к блокчейн-юристам юридической фирмы «Dilendorf & Khurdayan» с офисом в Нью-Йорке. Мы предоставляем юридические услуги для блокчейн-стартапов и других организаций с целью успешного проведения ICO и реализации других инновационных методов привлечения капитала.