Call us for consultation
212.457.9797
CALL TODAYEMAIL US
Июнь 20, 2018   |   By: Max Dilendorf, Esq. and Rika Khurdayan, Esq.

7 распространенных мифов о продажах виртуальных токенов в США

2017 год стал свидетелем превращения виртуальных токенов в надежный инструмент привлечения капитала для блокчейн-компаний. При этом, этот год также ознаменовался  появлением многочисленных опасных мифов о регулировании токенов в США. Многие из этих мифов продолжают вводить в заблуждение компании, заинтересованные в создании токенов, и по сей день. Наиболее часто встречаются следующие заблуждения:

  1. Согласно законодательству США, продуктовые токены не могут быть классифицированы в качестве ценных бумаг
  2. Если токены не предлагаются американским инвесторам, проведение проверок AML/KYC не требуется
  3. В случае предложения или продажи токенов в США, такие токены должны быть зарегистрированы в Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC)
  4. Подача Формы D и подготовка документов о частном размещении равноценны регистрации в Комиссии SEC
  5. Эмитенты могут продавать токены только профессиональным или институциональным инвесторам в США
  6. Использование простых соглашений о будущих токенах (SAFT) позволяет исключить риски классификации токенов в качестве ценных бумаг
  7. Токены, выпускаемые в рамках соглашений SAFT, не являются ценными бумагами.

 В последнее время, что все большее число государственных регуляторов начинают обращать внимание на сферу виртуальных токенов и анализировать соответствие токенов действующему законодательству США. В связи с этим, компании, которые используют виртуальные токены, должны быть уверены, что их понимание законодательного регулирования основано на реальности и не искажено мифами, подобными тем, которые описаны выше. В этой статье, мы развенчаем семь таких распространенных мифов.

МифСогласно законодательству США, продуктовые токены не могут быть классифицированы в качестве ценных бумаг

Реальность: С юридической точки зрения, продуктовые токены и токены-акции  не имеют каких-либо отличий. К обоим типам токенов, Комиссия SEC и федеральные суды применяют тест Howey  для выяснения, имеет ли токен признаки ценных бумаг согласно законодательству США.

Не имеет значения как эмитент классифицирует свои токены, будут ли такие токены выполнять ту или иную функцию на платформе, а также существует ли уже сама платформа. Если токены или проект имеют характеристики, перечисленные в тесте Howey, продажа таких токенов должна осуществляться в соответствии с законодательством в области ценных бумаг.

Все токены, проданные в течение ICO с целью сбора средств для развития проекта, будут классифицированы как ценные бумаги.

Ранее, председатель комиссии SEC, Джей Клейтон, многократно подтверждал данный подход. 6 июня 2018, г-н Клейтон сделал следующее заявление:  «Токены и цифровые активы, предусматривающие ситуацию, в которой я передаю Вам свои деньги, а Вы создаете бизнес…или ситуацию в которой после получения моих денег Вы заявляете, что я смогу получить доход, являются ценными бумагами и мы регулируем эту сферу. Мы регулируем предложение таких ценных бумаг, а также продажу таких ценных бумаг.»

Миф: Если токены не предлагаются американским инвесторам, проведение проверок AML/KYC не требуется

Реальность: Процедуры по противодействию легализации преступных доходов и правило «знай своего клиента»  (проверки AML/KYC) применяются независимо от норм законодательства в сфере регулирования ценных бумаг, которому уделяется основное внимание при обсуждении виртуальных токенов.

Недавно, в Министерстве юстиции США было сформировано спецподразделение по борьбе с киберпреступностью. Целью создания данного подразделения является обеспечение выполнения проверок AML/KYC в отношении криптовалют и виртуальных токенов.

Как и в случае с законодательством в области ценных бумаг , эти требования невозможно обойти простым отказом продавать токены американским инвесторам в связи с тем, что во многих странах действуют свои требования в отношении проверок AML/KYC.

Кроме того, без проведения проверок AML/KYC, эмитент токенов не может достоверно знать, являются ли покупатели его токенов американскими инвесторами.

Продажа незарегистрированных ценных бумаг американским инвесторам является основанием для возникновения строгой ответственности. Это означает, что ответственность у эмитента возникает независимо от того, знал ли эмитент, что токены приобретаются американскими инвесторами или намеревался ли эмитент осуществить такую продажу.

Если эмитент осуществляет продажу незарегистрированных ценных бумаг американским инвесторам, эмитент обязан расторгнуть сделку, компенсировать убытки, а также несет обязательства по уплате штрафных санкций со стороны Комиссии SEC.

Миф: В случае предложения или продажи токенов в США, такие токены должны быть зарегистрированы в Комиссии  по ценным бумагам и биржам (SEC)

Реальность: Это заявление частично совпадает с реальностью, но при этом упускает существенное исключение. Если виртуальные токены являются ценными бумагами согласно законодательству США, такие токены должны быть зарегистрированы в Комиссии SEC кроме случаев, когда применяются исключения из требований о регистрации. Большинство продаж ценных бумаг в США осуществляются с применением исключений вместо проведения регистрации.

Наиболее важными исключениями для эмитентов токенов являются Норма 506(c) в рамках Положения D (Regulation D)  и Положения S (Regulation S). Благодаря данным исключениям, эмитент может подготовить предложение токенов в соответствии с законами США в течение около трех недель.

Согласно Норме 506(c), эмитенты токенов могут осуществлять публичное предложение, что предполагает возможность открыто рекламировать токенсейл онлайн. Эта норма также позволяет привлекать неограниченную сумму средств без необходимости подготовки официального проспекта эмиссии или соблюдения локальных норм законодательства штатов в области ценных бумаг.

При этом, такая продажа токенов возможна только для аккредитованных инвесторов (определение приводится ниже). Кроме того, такие инвесторы не могут перепродавать свои токены в течение одного года.

Норма 901 Положения S предоставляет законодательные исключения для продажи ценных бумаг, которые осуществляются вне юрисдикции США. Хотя Комиссия SEC никогда не предоставляла разъяснений в отношении того, в каких случаях считается, что предложение или продажа ценных бумаг осуществляются вне юрисдикции США, Комиссия SEC предоставила исключения для эмитентов токенов, осуществляющих токенсейл согласно Норме 903.

Выполняя условия Нормы 903, эмитенты токенов могут быть уверены в том, что продажи токенов инвесторам, которые не являются резидентами США, не подпадают под требования о регистрации.

Важно отметить, что эмитент может осуществлять одновременное предложение токенов согласно Положению D (для американских инвесторов) и Положению S (для нерезидентов США). При этом, для обеспечения выполнения требований каждого законодательного исключения необходимо предпринять дополнительные меры.

Глава Комиссии SEC, Джей Клейтон, четко заявил что при проведении ICO без регистрации необходимо выполнять требования, применяемые для частного размещения: «Если Вы проводите ICO или продаете ценные бумаги на условиях частного размещения, Вам необходимо соблюдать требования, действующие для частного размещения. Если Вы хотите продавать токены на условиях первичного публичного предложения (IPO), приглашаем Вас в наш офис.»

Миф: Подача Формы D и подготовка документов о частном размещении равноценны регистрации в Комиссии SEC

Реальность: Проекты, которые осуществляют предложение и продажу токенов согласно Положению D не подпадают под требования о регистрации в Комиссии SEC. Для проведения такого токенсейла также не требуется получать разрешения или подавать какие-либо документы в SEC, за исключением краткого уведомления, известного как Форма D.

Форма D должна быть предоставлена в течение 15 дней с момента первой продажи токенов. Данный документ является простым уведомлением Комиссии SEC о том, что  при продаже ценных бумаг американским инвесторам эмитент использует нормы законодательных исключений.

Форма D содержит краткую информацию о компании и ее должностных лицах, данные о любых брокерах и других лицах, осуществляющих продвижение токенсейла, данные о используемых законодательных исключениях, общей сумме токенов-акций, выставленных на продажу, а также информацию о дате первой продажи.

Миф: Эмитенты могут продавать токены только профессиональным или институциональным инвесторам в США

Реальность: Данный миф основывается не непонимании значения термина «аккредитованный инвестор», который используется в Положении D, а также в других законах в области ценных бумаг. При этом, определение термина «аккредитованные инвесторы» не ограничивается профессиональными или институциональными инвесторами. Данное определение включает любых лиц, которые:

  • имеют годовой доход, превышающий $200.000 (или $300.000 для общесемейного дохода) в течение каждого из предыдущих двух лет и ожидают такой же доход в течение текущего года, или
  • владеют личным или совместным имуществом, стоимость которого превышает $1 миллион долларов (исключая стоимость основного жилья).

Таким образом, эмитенты токенов могут осуществлять предложение или продажу токенов индивидуальным инвесторам или организациям при условии, что такие инвесторы соответствуют критериям аккредитации. Данные критерии не предусматривают обязательное наличие предыдущего опыта инвестиционной деятельности.

Миф: Использование простых соглашений о будущих токенах (SAFT) позволяет исключить риски классификации токенов в качестве ценных бумаг

Реальность: Впервые, концепция Простого соглашения о будущих токенах (SAFT) была оформлена в  «белой книге» (whitepaper)  (далее “белая книга SAFT”), опубликованной в октябре 2017. При токенсейле с использованием соглашений SAFT, инвесторы приобретают не токены, а обязательства эмитента по предоставлению токенов на момент эмиссии в будущем.

К сожалению, обоснование, которое приводится в «белой книге SAFT» часто неверно интерпретируется, на основании чего делается ошибочный вывод о том, что использование соглашений SAFT исключает применение законодательства в области ценных бумаг. В реальности, соглашение SAFT представляет собой вид ценных бумаг.

Это означает, что данные инструменты не могут быть предложены на продажу или продаваться в США без регистрации в Комиссии SEC или без применения законодательных исключений.

Миф: Токены, выпускаемые в рамках соглашений SAFT, не являются ценными бумагами

Реальность: Еще один миф, который появился после публикации «белой книги SAFT», заключается в том, что токены, которые выпускаются в рамках соглашений SAFT, не являются ценными бумагами. При этом, как обсуждалось ранее, классификация токенов в качестве ценных бумаг зависит от выполнения критериев, перечисленных в тесте Howey.

В «белой книге SAFT» осуществлена попытка обосновать проекты, целью которых является создание действительно децентрализованной платформы в течение периода между этапом сбора средств и этапом функциональности платформы, при котором токены не имеют характеристик ценных бумаг.

Использование соглашений SAFT само по себе не позволяет изменить статус токена-акции на статус продуктового токена. Если токены, выпускаемые в рамках соглашений SAFT, имеют характеристики ценных бумаг, любые действия в отношении таких токенов должны осуществляться на условиях, применимых в ценным бумагам независимо от использования соглашений SAFT.

Выводы

Стремительное развитие рынка токенов в течение последних 18 месяцев было сопряжено с появлением большого количества мифов о их юридической природе, включая семь мифов, рассмотренных в данной статье.

Четкое понимание норм законодательства в отношении токенов и получение информации о последних законодательных изменениях требуют юридического сопровождения со стороны опытных юристов в области блокчейн и ценных бумаг.

This article is provided for your convenience and does not constitute legal advice. The information provided herein may not be applicable in all situations and should not be acted upon without specific legal advice based on particular situations. Prior results do not guarantee a similar outcome.

OUR LATEST ARTICLES

Что мы имеем в виду, когда говорим о security-токенах?

В течение последних нескольких лет рынок виртуальных токенов стремительно развивался. В связи с этим неудивительно, что терминология, которая используется для описания …

Читать далее
Краткий обзор: что представляют собой security-токены

История виртуальных токенов насчитывает многочисленные попытки уменьшить вероятность их классификации в качестве ценных бумаг согласно законодательству США. В течение …

Читать далее
Как запустить продажу токенов в США с соблюдением всех законодательных норм

Мифы и реальность о продаже токенов в США​.  Как запустить продажу токенов в США в течение 3-х недель без регистрации в SEC с применением Положений D и S Закона о ценных …

Читать далее

ОБРАТИТЬСЯ ЗА КОНСУЛЬТАЦИЕЙ