Регулирование продажи токенов (ICO) в США и за их пределами

«Я считаю, что каждое ICO, с которым мне приходилось сталкиваться, является продажей ценных бумаг».

В этом высказывании во время слушания перед заседанием Банковского комитета Сената США в феврале 2018 года, Председатель Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) подтвердил худшие опасения многих блокчейн-стартапов в том, что продажа их токенов на ICO будет регулироваться нормами о ценных бумагах в США. Такие нормы предусматривают серьезные требования в отношении регистрации и информационного сопровождения.

Данные опасения вынудили многих блокчейн-стартапов осуществлять продажу токенов вне юрисдикции США, отказавшись от возможности привлечь средства американских инвесторов в надежде, что такой шаг позволит им избежать государственного регулирования.

Такой подход основывается на двух заблуждениях в отношении международных норм о регулировании ценных бумаг. Первое из них заключается в том, что продажа токенов в США невозможна без осуществления дорогостоящей процедуры регистрации в Комиссии SEC и подготовки информационного буклета. Второе предполагает, что нормы о ценных бумагах в США крайне обременительны.

В действительности, как следует из нижеприведенных данных, законы США предполагают существенные исключения из требований о регистрации и информационном сопровождении. Кроме того, США является далеко не единственной страной, осуществляющей регулирование продажи токенов. Независимо от юрисдикции проведения ICO, блокчейн-стартапам необходимо  выяснять и соблюдать требования законодательства в каждой стране, где продаются их токены.

Законодательство о ценных бумагах в США: требования о регистрации и нормы об исключениях

Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) в США обнародовала заключение, согласно которому по федеральному законодательству США виртуальные токены могут быть приравнены к ценным бумагам.

В общем случае ценные бумаги не могут быть предложены на продажу без регистрации в Комиссии SEC. Кроме того, в таком случае для продажи токенов также требуется информационный проспект с подробной информацией. Регистрация и подготовка информационного проспекта представляют собой дорогостоящий и трудоемкий процесс.

Следует отметить, что законодательство США предполагает несколько исключений из данных требований. Например, согласно Норме 506 (с) Положения «D» Закона о ценных бумагах 1933 года, компания может осуществить продажу токенов-ценных бумаг (securities) аккредитованным инвесторам в США без необходимости регистрации предложения о продаже ценных бумаг в Комиссии SEC.

Процесс подготовки пакета документов для продажи токенов в соответствии с Положением «D» обычно занимает 2-4 недели. Ниже приводятся некоторые из характеристик предложения токенов, осуществляемого с применением Положения «D» (506(c)):

• отсутствие ограничений на сумму привлекаемого капитала;
• отсутствие ограничений на рекламу;
• возможность участия в ICO предусмотрена исключительно для аккредитованных американских инвесторов;
• присутствие некоторых ограничений на передачу токенов.

И хотя использование данных законодательных исключений предполагает участие американских юристов, специализирующихся в области ценных бумаг, данный процесс является намного менее дорогостоящим, длительным и трудоемким, чем многие предполагают.

Законодательство о ценных бумагах в других странах

В отличие от четких заявлений Комиссии SEC в отношении продаж токенов в США, регуляторы в многих других странах либо предпочли не высказывать свою позицию либо сделали  достаточно расплывчатые заявления в отношении применения местного законодательства к виртуальным токенам.

Ниже приводятся данные, которые позволяют увидеть, что во многих таких странах действуют нормы, схожие с американскими законами. Блокчейн-стартапам необходимо учитывать данные нормы таким же образом, как и при продаже токенов в США.

Азия

Китай и Южная Корея. В начале сентября 2017 года, Народный банк Китая в совместном заявлении с другими государственными регуляторами объявил ICO вне закона в данной стране. В том же месяце, Комиссия по финансовым услугам Южной Кореи поступила аналогичным образом в отношении ICO в Южной Корее.

Гонконг. Власти Гонконга избрали другой подход в отношении ICO по сравнению с Китаем. Вместо полного запрета ICO, они заявили, что проведение ICO может быть приравнено к предложению и продаже ценных бумаг. В таких случаях действуют требования о регистрации, публикации информационного проспекта или авторизации при возможных исключениях из данных требований.

Сингапур. В ноябре 2017 года Валютное управление Сингапура (MAS) выдало ряд директив в отношении ICO. Управление MAS посчитало, что виртуальные токены могут рассматриваться в качестве «продуктов финансового рынка» (СMP). Согласно законодательству Сингапура данная категория включает, кроме прочего, ценные бумаги.

Любые продукты финансового рынка (CMP) должны быть зарегистрированы в Управлении MAS, а их продажа сопровождаться информационным проспектом согласно требованиям Закона о ценных бумагах и фьючерсах. При этом предложение о продаже CMP может не подлежать регистрации и не подпадать под требования о публикации проспекта при выполнении определенных критериев.

Европа

Европейский Союз. Согласно выводам Европейской организации по ценным бумагам и рынкам, ICO, которое проводится в любой стране, которая является членом ЕС, может подпадать под действие ряда нормативов ЕС.  Данные нормативы включают Директиву о публикации информационного проспекта. Согласно этой Директиве публичное предложение или продажа ценных бумаг, которые могут находиться в свободном обращении, должны сопровождаться предварительной публикацией и утверждением информационного буклета.

Франция. Во Франции представители Ведомства по финансовым рынкам (AMF) заявили, что, за редким исключением, проведение ICO не регулируется законодательством Франции о ценных бумагах. При этом, на данный момент Ведомство рассматривает три предложения по регулировании ICO, включая предложение о регулировании продажи токенов нормами о ценных бумагах, а также предложение о разработке специального законодательства для ICO.

Германия. В ноябре 2017 года, Федеральное управление финансового надзора Германии (BaFin) опубликовало уведомление для потребителей в отношении ICO. В этом документе Управление BaFin заявило, что будет рассматривать каждое ICO индивидуально на предмет регулирования существующими законодательными нормами Германии, включая Закон о проспекте о ценных бумагах, который содержит нормы для выполнения Директивы ЕС о проспекте эмиссии.

Россия. В настоящее время Россия рассматривает новое законодательство в отношении ICO. Ранее сообщалось, что Россия будет регулировать ICO таким же образом, как и первичное предложение ценных бумаг. Как и в других странах, такое предложение ценных бумаг регулируется целым рядом норм, заключений, а также требований в отношении информационного обеспечения.

Швейцария. Хотя Швейцария  целом относится к ICO менее строго, чем другие страны, Служба по надзору за финансовыми рынками Швейцарии (FINMA), которая регулирует финансовые рынки страны, заявила, что, возможно, от организаторов ICO потребуют соблюдения существующих законов Швейцарии по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, законов, регулирующих продажу ценных бумаг, а также законов о коллективных инвестициях.

Служба FINMA рассматривает каждое ICO индивидуально и в настоящий момент изучает материалы по нескольким ICO на предмет соответствия законодательству Швейцарии.

Соединенное Королевство. Управление финансового надзора (FCA) Соединенного Королевства считает, что большинство ICO находятся вне пределов его юрисдикции. Однако, вопрос о том, подпадает ли то или иное ICO под действие регуляторных норм, рассматривается индивидуально в каждом отдельном случае. ICO может быть приравнено к размещению ценных бумаг с свободным обращением в интерпретации законодательства Соединенного Королевства. Проведение такого ICO должно сопровождаться выпуском информационного проспекта, одобренного Управлением FCA, кроме случаев, описанных в законодательных исключениях.

Ближний и Средний Восток

Израиль. В августе 2017 года израильское Ведомство по ценным бумагам (ISA) сформировало комитет для изучения возможности применения законодательства Израиля о ценных бумагах в отношении ICO. Если комитет сочтет, что такое законодательство может быть применено, а ICO будет приравнено к продаже ценных бумаг, токены не смогут быть предложены для публичных торгов без оформления проспекта, одобренного Ведомством ISA кроме случаев, предусмотренных в исключениях.

 Объединенные Арабские Эмираты. В ОАЭ полномочия в отношении регулирования ценных бумаг принадлежат нескольким государственным органам. Управление финансовых услуг Дубая (DFSA) осуществляет регулирование ценных бумаг в Международном финансовом центре Дубая. Управление по регулированию финансовых услуг глобального рынка Абу-Даби (FSRA) осуществляет регулирование ценных бумаг в Абу-Даби.

Данные регуляторы декларируют различный подход в отношении ICO. В сентябре 2018 года, Управление DFSA заявило, что ведомство не занимается регулированием ICO и не осуществляет лицензирование компаний для его проведения.

В следующем месяце, Управление FSRA заявило, что ICO может быть приравнено к продаже ценных бумаг согласно соответствующим нормам Абу-Даби c определением признаков отдельно для каждого ICO. Если ICO будет приравнено к предложению ценных бумаг, его проведение должно сопровождаться публикацией информационного проспекта, кроме случаев, предусмотренных исключениями.

Северная Америка

Канада. Законодательство Канады содержит нормы, схожие с законами США. Перечень признаков , согласно которому токены приравниваются к ценным бумагам по законодательству Канады, фактически идентичен перечню признаков, перечисленных в деле компании Howey, которое используется в качестве прецедента в США.

Если токены приравниваются к ценным бумагам по законодательству Канады, такие токены должны быть зарегистрированы в государственном органе, осуществляющем регулирование ценных бумаг и должны сопровождаться информационным проспектом, кроме случаев, перечисленных в исключениях.

Выводы

ICO по прежнему является новой формой привлечения капитала и не все страны четко определили свой подход к его регулированию. При этом будет ошибочно полагать, что отсутствие четких заявлений в отношении ICO со стороны тех или иных стран, является подтверждением отказа от регулирования ICO с их стороны.

При этом, будет также ошибочно считать, что заявления Комиссии SEC в отношении продажи токенов означают, что продажи новых токенов в США невозможны без чрезмерных затрат. Как и в большинстве других стран, юрисдикция США предусматривает существенные исключения из требований о регистрации и законодательства о ценных бумагах.

Использование таких исключений является ключом к решению рассматриваемого вопроса. Блокчейн-юристы и эксперты в области законодательства о ценных бумагах компании “Dilendorf&Khurdayan” в Нью-Йорке будут рады помочь блокчейн-стартапам при продаже токенов в США с учетом требований американского законодательства.

ОТКАЗ ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ. Данная статья не является и не подразумевает предоставление юридической консультации. Информация, которая приводится в данной статье, предоставляется исключительно в ознакомительных целях. Блокчейн-стартапам и другим лицам, заинтересованным в понимании применения законодательства той или иной страны к их деятельности или рассматриваемым транзакциям, следует обратиться за индивидуальной юридической консультацией к квалифицированным юристам, предоставляющим услуги в соответствующих юрисдикциях.