В каких случаях Ваши токены являются ценными бумагами: провал компании “Munchee”

18 декабря, 2017  |   By: Max Dilendorf, Esq. and Gleb Zaslavsky, Esq.

В июле 2017 года, Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) вызвала шок в блокчейн-сообществе в результате публикации отчета о проекте The DAO. В данном отчете было заявлено, что виртуальные токены могут являться ценными бумагами согласно федеральному законодательству и подлежать печально известному регулированию со стороны Комиссии SEC.

Отчет не содержал ответ на важный вопрос, который задавали себе многие девелоперы: “Каким образом отчет Комиссии SEC распространяется на продуктовые токены — виртуальные токены, которые выполняют определенные функции на онлайн-платформах?” После отчета о проекте The DAO и предписаний Комиссии SEC многие разработчики и консультанты, работающие в данной сфере, начали разделять так называемые токены-акции (security tokens) и продуктовые токены (utility tokens).

В понедельник, 11 декабря 2017 года, Комиссия SEC ответила на вопрос о так называемых “продуктовых” токенах в  предписании о прекращении противоправных действий в адрес компании “Munchee Inc.” — компании-разработчика для iPhone, которая планировала привлечь капитал посредством ICO, выпустив новые продуктовые токены.

Комиссия SEC посчитала, что токены компании “Munchee” являются ценным бумагами, и выдала предписание прекратить предложение и продажу данных токенов.

Блокчейн-стартапам и разработчикам необходимо знать об ошибках, которые допустила компания “Munchee” для избежания аналогичных проблем при запуске собственного ICO.

Вкратце, ситуация с компанией “Munchee” выглядела следующим образом:

  • компания осуществляла продажу будущих токенов, которые сопряжены с высоким риском классификации в качестве ценных бумаг (компания “Munchee” признала, что разработка запланированного мобильного приложения могла быть завершена не ранее 2018/2019 года; при этом компания осуществляла продажу токенов в 2017 году);
  • компания заявила, что покупатели MUN-токенов смогут получить прибыль благодаря токенам после запуска приложения;
  • компания заявила, что токены поступят в продажу на вторичных рынках;
  • компания описывала и активно рекламировала возможности увеличения стоимости токенов и получения прибыли при перепродаже.

Неудивительно, что анализ совокупности данных факторов позволил Комиссии SEC сделать вывод о том, что токены компании “Munchee” являются ценными бумагами.

Компания “Munchee” и выпуск MUN-токена на ICO

В начале 2017 года, компания “Munchee”, осуществляющая деятельность в сфере создания программного обеспечения для iPhone, выпустила новое приложение Munchee. Приложение позволяет пользователям делиться фотографиями и обзорами меню ресторанов в США.

В информационном буклете (white paper), опубликованном в октябре 2017 года, компания “Munchee” предложила усовершенствовать приложение и превратить его в “среду”Munchee, в которой клиенты могли бы заказывать еду, а рестораны размещать рекламу.

Для осуществления данного проекта компания объявила о создании виртуальных токенов под названием MUN-токены. С целью финансирования разработки усовершенствованного приложения, компания “Munchee” предложила провести ICO с целью продажи MUN-токенов на сумму, равную $15 миллионов долларов.

31 октября 2017 года компания “Munchee” начала продажу DAO-токенов за эфиры или биткойны. На следующий день с компанией связались представители Комиссии SEC и “Munchee” в одностороннем порядке прекратила продажу токенов.

Компания осуществила возврат на сумму, равную примерно $60.000, полученную от 40 покупателей при проведении ICO. Недавнее предписание о прекращении противоправных действий, изданное Комиссией SEC, появилось в результате соглашения, достигнутого компанией “Munchee” с Комиссией с целью избежания штрафных санкций.

Почему DAO-токены были приравнены к ценным бумагам?

 Определение Комиссии SEC для ценных бумаг включает присутствие признаков инвестиционного контракта, который предусматривает наличие: (1) инвестиций денежных средств, (2) общего предприятия, (3) обоснованного ожидания прибыли, (4) получения такой прибыли благодаря предпринимательской или управленческой деятельности третьих лиц.

В предписании о прекращении противоправных действий в адрес компании “Munchee”, Комиссия SEC уделила особое внимание последним двум составляющим, а именно: обоснованному ожиданию прибыли, полученной в результате деятельности третьих лиц.

Обоснованное ожидание прибыли

Комиссия SEC сочла, что две характеристики MUN-токенов совпадают с критерием обоснованного ожидания прибыли.

Во-первых, стоимость будущих MUN-токенов, приобретенных на ICO, возрастет после реализации приложения Munchee, в котором могли бы использоваться такие токены. Во-вторых, при продвижении MUN-токенов в информационных материалах (whitepaper), в социальных сетях и на онлайн-площадках, компания “Munchee” подчеркивала вероятность роста стоимости токенов.

Компания также предлагала MUN-токены инвесторам из других стран, несмотря на то, что само приложение Munchee предлагается исключительно для внутреннего рынка в США.

Получение прибыли преимущественно в связи с деятельностью третьих лиц

Любое увеличение стоимости MUN-токенов с момента проведения ICO и до момента запуска усовершенствованного приложения Munchee являлось бы результатом деятельности компании. В частности, разработка усовершенствованного приложения Munchee привела бы к повышению спроса на MUN-токены, что в свою очередь, увеличило бы стоимость таких токенов.

Кроме того, компания “Munchee” обязалась развивать вторичные рынки, на которых могли бы продаваться MUN-токены, в том числе посредством купли-продажи MUN-токенов для обеспечения “ликвидного вторичного рынка”. Такая деятельность также привела бы к увеличению стоимости MUN-токенов.

Какие выводы могут сделать другие разработчики из предписания в адрес компании “Munchee”?

 С момента опубликования отчета Комиссии SEC о проекте The DAO в июле 2017 года, многие разработчики ошибочно полагали,  что смогут запросто обойти правила SEC путем использования продуктовых токенов.

Предписание в адрес компании “Munchee” послужило четким сигналом, что этого не следует ожидать. Исходя из этого, разработчики могут сделать следующие выводы из ситуации, в которой оказалась компания “Munchee”:

  • Продуктовые токены могут считаться ценными бумагами. Название, которое компания присваивает своим виртуальным токенам, не влияет на юридическую классификацию таких токенов.
  • Разработчикам стоит избегать проведения ICO с предложением будущих токенов Продажа будущих продуктовых токенов почти всегда предполагает ожидание прибыли, получаемой в результате деятельности разработчиков.
  • Разработчикам рекомендуется получить консультацию у квалифицированных блокчейн-юристов до проведения ICO. Компания “Munchee” планировала выделить 10% бюджета, полученного в результате ICO, на “оплату юридических услуг для обеспечения выполнения требований законодательства во всех странах со стороны “Munchee”. К данным услугам следовало прибегнуть заблаговременно.
This article is provided for your convenience and does not constitute legal advice. The information provided herein may not be applicable in all situations and should not be acted upon without specific legal advice based on particular situations. Prior results do not guarantee a similar outcome.

Другие Статьи

ВСЕ СТАТЬИ

Наша команда

/

Макс Дилендорф

Макс Дилендорф возглавляет направление по работе с недвижимостью, предложениями токенизированных ценных бумаг (STO) и сферой блокчейн.

Макс специализируется на аспектах ...

Узнать больше
Max

Глеб Заславский

Глеб Заславский предоставляет юридические услуги при инвестировании и структурировании стартапов, а также при осуществлении международных и внутренних транзакций в ...

Узнать больше
Gleb

Adam Pollock

Adam is one of the nation’s leading young whistleblower lawyers.  He brings with him a special ability not just to litigate, but to investigate – and understand – complex organizations and transactions.  His extensive familiarity with tech issues is built on a computer science degree and work as a ...

Узнать больше
Adam

Steve Cohen

Steve contributes extensive business and problem-solving experience to challenges that may require litigation – or may help avoid it.  Indeed, his perspective on litigation is influenced by his experience as a three-time internet start-up CEO.

Steve served on Ronald Reagan’s 1980 presidential campaign ...

Узнать больше
Steve

Lindsay Rubel, LLM

Ms. Rubel advises clients on all aspects of federal, state, and international tax matters. She has advised corporations, partnerships, limited liability companies and their owners on the tax implications of a variety of transactions, including acquisitions, dispositions, mergers, reorganizations and dissolutions. ...

Узнать больше
Lindsey

Иванна Корниюк

Иванна имеет 7-летний опыт работы в юридической отрасли в Европе, в частности, в области корпоративного права, сделок слияния и поглощения, банковского дела и финансов. ...

Узнать больше
Ivanna