В каких случаях Ваши токены являются ценными бумагами: провал компании «Munchee»

В июле 2017 года, Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) вызвала шок в блокчейн-сообществе в результате публикации отчета о проекте The DAO. В данном отчете было заявлено, что виртуальные токены могут являться ценными бумагами согласно федеральному законодательству и подлежать печально известному регулированию со стороны Комиссии SEC.

Отчет не содержал ответ на важный вопрос, который задавали себе многие девелоперы: «Каким образом отчет Комиссии SEC распространяется на продуктовые токены — виртуальные токены, которые выполняют определенные функции на онлайн-платформах?” После отчета о проекте The DAO и предписаний Комиссии SEC многие разработчики и консультанты, работающие в данной сфере, начали разделять так называемые токены-акции (security tokens) и продуктовые токены (utility tokens).

В понедельник, 11 декабря 2017 года, Комиссия SEC ответила на вопрос о так называемых «продуктовых» токенах в  предписании о прекращении противоправных действий в адрес компании «Munchee Inc.» — компании-разработчика для iPhone, которая планировала привлечь капитал посредством ICO, выпустив новые продуктовые токены.

Комиссия SEC посчитала, что токены компании «Munchee» являются ценным бумагами, и выдала предписание прекратить предложение и продажу данных токенов.

Блокчейн-стартапам и разработчикам необходимо знать об ошибках, которые допустила компания «Munchee» для избежания аналогичных проблем при запуске собственного ICO.

Вкратце, ситуация с компанией “Munchee” выглядела следующим образом:

• компания осуществляла продажу будущих токенов, которые сопряжены с высоким риском классификации в качестве ценных бумаг (компания “Munchee” признала, что разработка запланированного мобильного приложения могла быть завершена не ранее 2018/2019 года; при этом компания осуществляла продажу токенов в 2017 году);
• компания заявила, что покупатели MUN-токенов смогут получить прибыль благодаря токенам после запуска приложения;
• компания заявила, что токены поступят в продажу на вторичных рынках;
• компания описывала и активно рекламировала возможности увеличения стоимости токенов и получения прибыли при перепродаже.

Неудивительно, что анализ совокупности данных факторов позволил Комиссии SEC сделать вывод о том, что токены компании “Munchee” являются ценными бумагами.

Компания «Munchee» и выпуск MUN-токена на ICO

В начале 2017 года, компания «Munchee», осуществляющая деятельность в сфере создания программного обеспечения для iPhone, выпустила новое приложение Munchee. Приложение позволяет пользователям делиться фотографиями и обзорами меню ресторанов в США.

В информационном буклете (white paper), опубликованном в октябре 2017 года, компания «Munchee» предложила усовершенствовать приложение и превратить его в «среду»Munchee, в которой клиенты могли бы заказывать еду, а рестораны размещать рекламу.

Для осуществления данного проекта компания объявила о создании виртуальных токенов под названием MUN-токены. С целью финансирования разработки усовершенствованного приложения, компания «Munchee» предложила провести ICO с целью продажи MUN-токенов на сумму, равную $15 миллионов долларов.

31 октября 2017 года компания «Munchee» начала продажу DAO-токенов за эфиры или биткойны. На следующий день с компанией связались представители Комиссии SEC и «Munchee» в одностороннем порядке прекратила продажу токенов.

Компания осуществила возврат на сумму, равную примерно $60.000, полученную от 40 покупателей при проведении ICO. Недавнее предписание о прекращении противоправных действий, изданное Комиссией SEC, появилось в результате соглашения, достигнутого компанией «Munchee» с Комиссией с целью избежания штрафных санкций.

Почему DAO-токены были приравнены к ценным бумагам?

 Определение Комиссии SEC для ценных бумаг включает присутствие признаков инвестиционного контракта, который предусматривает наличие: (1) инвестиций денежных средств, (2) общего предприятия, (3) обоснованного ожидания прибыли, (4) получения такой прибыли благодаря предпринимательской или управленческой деятельности третьих лиц.

В предписании о прекращении противоправных действий в адрес компании «Munchee», Комиссия SEC уделила особое внимание последним двум составляющим, а именно: обоснованному ожиданию прибыли, полученной в результате деятельности третьих лиц.

Обоснованное ожидание прибыли

Комиссия SEC сочла, что две характеристики MUN-токенов совпадают с критерием обоснованного ожидания прибыли.

Во-первых, стоимость будущих MUN-токенов, приобретенных на ICO, возрастет после реализации приложения Munchee, в котором могли бы использоваться такие токены. Во-вторых, при продвижении MUN-токенов в информационных материалах (whitepaper), в социальных сетях и на онлайн-площадках, компания «Munchee» подчеркивала вероятность роста стоимости токенов.

Компания также предлагала MUN-токены инвесторам из других стран, несмотря на то, что само приложение Munchee предлагается исключительно для внутреннего рынка в США.

Получение прибыли преимущественно в связи с деятельностью третьих лиц

Любое увеличение стоимости MUN-токенов с момента проведения ICO и до момента запуска усовершенствованного приложения Munchee являлось бы результатом деятельности компании. В частности, разработка усовершенствованного приложения Munchee привела бы к повышению спроса на MUN-токены, что в свою очередь, увеличило бы стоимость таких токенов.

Кроме того, компания «Munchee» обязалась развивать вторичные рынки, на которых могли бы продаваться MUN-токены, в том числе посредством купли-продажи MUN-токенов для обеспечения «ликвидного вторичного рынка». Такая деятельность также привела бы к увеличению стоимости MUN-токенов.

Какие выводы могут сделать другие разработчики из предписания в адрес компании «Munchee»?

 С момента опубликования отчета Комиссии SEC о проекте The DAO в июле 2017 года, многие разработчики ошибочно полагали,  что смогут запросто обойти правила SEC путем использования продуктовых токенов.

Предписание в адрес компании «Munchee» послужило четким сигналом, что этого не следует ожидать. Исходя из этого, разработчики могут сделать следующие выводы из ситуации, в которой оказалась компания «Munchee»:

• Продуктовые токены могут считаться ценными бумагами. Название, которое компания присваивает своим виртуальным токенам, не влияет на юридическую классификацию таких токенов.
• Разработчикам стоит избегать проведения ICO с предложением будущих токенов Продажа будущих продуктовых токенов почти всегда предполагает ожидание прибыли, получаемой в результате деятельности разработчиков.
• Разработчикам рекомендуется получить консультацию у квалифицированных блокчейн-юристов до проведения ICO. Компания «Munchee» планировала выделить 10% бюджета, полученного в результате ICO, на «оплату юридических услуг для обеспечения выполнения требований законодательства во всех странах со стороны «Munchee». К данным услугам следовало прибегнуть заблаговременно.